धारा 438 गैर- जमानती अपराध के आरोप में गिरफ्तारी की आशंका वाले व्यक्ति को जमानत देने की प्रक्रिया को निर्धारित करती है।
इस प्रकार की जमानत को ‘अग्रिम जमानत (एंटीसिपेटरी बेल)’ कहा जाता है। यह एक व्यक्ति को गैर- जमानती अपराध के लिए गिरफ्तार होने से खुद को बचाने की अनुमति देता है, जब उसे उसी के आरोप में उचित आशंका होती है तब। जमानती अपराध के आरोपी होने की आशंका पर कोई अग्रिम जमानत नहीं मांग सकता है क्योंकि ऐसे अपराधों के संबंध में जमानत प्राप्त करना कहीं अधिक आसान होता है। धारा 438 के तहत निम्नलिखित प्रावधान दिए गए हैं:
उच्च न्यायालय या सत्र न्यायालय (कोर्ट ऑफ सेशंस) द्वारा अग्रिम जमानत दी जा सकती है।
यह पुलिस अधिकारी को गिरफ्तारी पर आरोपी को जमानत पर रिहा करने का निर्देश देता है।
अग्रिम जमानत देते समय न्यायालय को जिन कारकों पर विचार करना चाहिए वे निम्नलिखित दिए गए हैं:
आरोप की प्रकृति और गंभीरता।
क्या आवेदक को पहले किसी संज्ञेय अपराध के लिए दोषी ठहराया गया है या कैद किया गया है।
क्या आरोपी के न्याय का सामना करने से बचने की संभावना है।
क्या आरोप आवेदक को घायल करने या गिरफ्तार करवाकर उसकी प्रतिष्ठा धूमिल (टार्निश) करने के उद्देश्य से लगाया गया है।
अदालत या तो अग्रिम जमानत के लिए आवेदन को खारिज कर सकती है या इसे स्वीकार कर सकती है और इसे मंजूर करने के लिए अंतरिम आदेश भी जारी कर सकती है।
यदि अंतरिम आदेश जारी नहीं किया जाता है, तो पुलिस अधिकारी गिरफ्तार किए गए आरोप के वारंट के बिना भी आवेदक को गिरफ्तार कर सकता है।
एक बार अंतरिम आदेश दिए जाने के बाद, लोक अभियोजक और पुलिस अधीक्षक को आदेश की प्रति के साथ एक नोटिस भेजा जाएगा ताकि उन्हें सुनवाई के दौरान सुनवाई का उचित अवसर प्रदान किया जा सके। लोक अभियोजक भी आवेदक की उपस्थिति के लिए आवेदन कर सकता है, और यदि यह न्याय के हित के लिए आवश्यक समझा जाता है, तो उसकी उपस्थिति अनिवार्य कर दी जाएगी।
निम्नलिखित कुछ शर्तें हैं जो अदालतों द्वारा अग्रिम जमानत देते समय लगाई जा सकती हैं।
पुलिस द्वारा पूछताछ किए जाने के लिए आरोपी की उपलब्धता होनी चाहिए।
मामले के तथ्यों से परिचित किसी व्यक्ति को अदालत या पुलिस को ऐसे तथ्यों का खुलासा न करने के लिए मनाने या समझने के लिए कोई प्रत्यक्ष (डायरेक्ट)
या अप्रत्यक्ष (इनडायरेक्ट) धमकी, जो वादा या प्रलोभन नहीं होना चाहिए।
अदालत की अनुमति लिए बिना आरोपी को भारत नहीं छोड़ना चाहिए।
न्याय के हित में कोई अन्य शर्तें भी लगाई जा सकती है।
यह स्पष्ट है कि अग्रिम जमानत केवल असाधारण परिस्थितियों में दी जाती है, और सामान्य मामलों में इसकी कोई भूमिका नहीं होती है। अग्रिम जमानत देने का उद्देश्य किसी निर्दोष व्यक्ति को उसपर लगाए गए किसी आरोप के संदर्भ में की जाने वाली गिरफ्तारी के साथ आने वाली आशंका और शर्म से बचाना होता है।
एक बार गिरफ्तारी के पूरा हो जाने के बाद, अग्रिम जमानत के लिए आवेदन करने का अधिकार भी समाप्त हो जाता है। एफ आई आर दर्ज होने के बाद भी कोई ऐसी अग्रिम जमानत के लिए आवेदन कर सकता है, बशर्ते कि ऐसे मामले में आरोपी की गिरफ्तारी, ऐसे आवेदन के समय तक न की गई हो। अग्रिम जमानत के लिए आवेदन करने के लिए एफ़ आई आर दर्ज करना कोई शर्त नहीं है। हालांकि, संज्ञेय और गैर- जमानती अपराध के आरोप में गिरफ्तारी की उचित आशंका होनी चाहिए। अग्रिम जमानत देते समय, किसी व्यक्ति की स्थिति और वित्तीय (फाइनेंशियल) पृष्ठभूमि अप्रासंगिक (इररिलेवेंट) होती है। हालांकि, किए गए आरोपों को ऐसा संकेत देना चाहिए की यह सब झूठ के आधार पर किया गया है।
अद्री धरम बनाम स्टेट ऑफ वेस्ट बंगाल (2005) के मामले में, यह माना गया कि जब कोई व्यक्ति गिरफ्तार हो जाता है, और यदि उसके पास अपने अग्रिम जमानत का आदेश पहले से ही है, तो उसे तुरंत रिहा कर दिया जाएगा।
नारायण घोष उर्फ नंटू बनाम स्टेट ऑफ उड़ीसा (2009) के मामले में आवेदक पर आपराधिक साजिश का आरोप लगाया गया था और उसके अग्रिम जमानत के लिए आवेदन किया गया था। वह आर्थिक और राजनीतिक रूप से बहुत प्रभावशाली था और गवाहों को प्रभावित करने की क्षमता रखता था। आशंका जताई जा रही थी कि आरोपी भाग सकते हैं। इन कारकों के कारण अदालत ने आरोपी की जमानत को खारिज कर दिया था।
गोपीनाथ बनाम स्टेट ऑफ केरल (1986) के मामले में, यह माना गया था कि अग्रिम जमानत के लिए एक आवेदन उच्च न्यायालय में प्रस्तुत किया जा सकता है, भले ही वह पहले उसी आधार पर सत्र न्यायालय के समक्ष पेश किया गया हो और खारिज भी कर दिया गया हो। इसलिए, उच्च न्यायालय के समक्ष एक नया आवेदन किया जा सकता है, भले ही इसे सत्र न्यायालय ने खारिज कर दिया हो।
भोलाई मिस्त्री और अन्य बनाम स्टेट (1976) के मामले में यह कहा गया था की एक बार उच्च न्यायालय द्वारा अग्रिम जमानत दे दिए जाने के बाद, केवल उच्च न्यायालय ही उस जमानत को रद्द कर सकता है, और सत्र न्यायालय के पास इसे रद्द करने का अधिकार नहीं होगा।
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